ГЛАВНАЯ Визы Виза в Грецию Виза в Грецию для россиян в 2016 году: нужна ли, как сделать

Как заключить договор с компанией, оказывающей услуги по ремонту. Как заключать контракты с крупными компаниями Действия на основании договора поручения

28.03.2024

Для малых предприятий, ведение переговоров по контракту с государственным учреждением или крупной компанией могут быть труднее, чем сделать продажу. Не позволяйте при переговорах по контракту (или переговорщику другой компании) запугать вас! Вот советы для переговоров для выхода на рынок с честной сделкой. Получение от компании соглашения использовать вашу продукцию или услуги может быть лишь половиной вашей работы. После того как вы убедили их, вы можете обсудить детали сделки. И эта работа может быть более сложной, чем уверить компанию, в первую очередь, что им нужно, то что вы продаете. Конфликты могут возникать по поводу цен, условий поставки, количества, или даже длины контракта.

В зависимости от компании, размер контракта и тактика переговоров, которые можно использовать, могут вводить в себя всё от переговоров о цене, до обидного для вас, чтобы ответить на Ваш запрос или встречные предложения по цене, или заявка контроля права, если вы не хотите сдаваться.

Чтобы избежать выхода на куцый конец сделки, или потерять в целом, заранее определите, почему вы хотите заключить сделку. Сколько денег вы хотите? Какой мало-мальский доход, вы могли бы зачислить и сделать его прибыльным? Что другие получают за аналогичную работу? Если есть интеллектуальная собственность участников – авторские права, торговые марки или патенты, какие права, если от таковых вы готовы отказаться? Как долго вы готовы лицензировать эти права?

Когда вы получите первоначальное предложение, просмотрите его внимательно. Если вы выходите с предложением лично или по факсу, в то время как клиент разговаривает с вами по телефону, не оказывайте давление на решение любых решений или окончательных ответов. Сообщите клиенту, что вам придётся прочесть предложения тщательно и что вы свяжетесь с ним.

Если клиент является крупной корпорацией или компанией, которая регулярно покупает товары или услуги через заключение контрактов или договора, которые Вы изначально показали, вероятно они будут шаблоном контракта. Цены и обстоятельства могут быть предметом переговоров. Начальная стоимость предложения может быть собственно той первой, низкой ценой, сделанной в ожиданиях, и самостоятельной от того, какую цену предлагают, если вы будете пробовать торговаться.

Потратьте время, чтобы внимательно посмотреть на все обстоятельства, а не только на цены. Там могут быть некоторые включенные обстоятельства, которые вам неприемлемы, и те, которые вам не нравятся, однако с которыми вы могли бы существовать. Попросите вашего адвоката посмотреть на предложения и предупредить вас о вопросах, которые он или она считают важными, которые вы, возможно, пропустили. Затем вернитесь к клиенту. Перейдите на все вопросы, которые у вас идут с предложением, и решите, что вы можете сделать. Сосредоточьте внимание на наиболее важных вопросах для вас. Если стоимость слишком низкая, попытайтесь условиться о самой высокой цене, про которую вы думаете сможет позволить бюджет компании. Не начинайте с вашим офигительным минимумом. Не будьте жадными, однако ожидайте, чтобы получить справедливый доход за вашу работу. И сохраняйте вашу общую цель в виду.

При необходимости компромисса в менее важных вопросах, добейтесь уступок по вопросам, которые являются более важными. Если вы понимаете выгоду и начинаете подключать адвоката в переговоры, чтобы дистанцироваться от переговоров. Убедитесь, что защитник знает, на каких вопросах вы настаиваете и на том, на какие компромиссы вы можете пойти, так что бы ваш правовой законопроект не становился излишне сложным.

В то время как всё это происходит, оставайтесь на связи с любыми людьми в компании, с которой вы на самом деле будете взаимодействовать после заключения договора. Если они рекомендовали вас, они весьма заинтересованы в том, чтобы ваш контракт был подписан и они будут признавать это или нет, скорее всего, будут делать то, что они могут сделать за кулисами, чтоб ускорить подписание контракта.

Необходимым условием передачи полномочий исполнительных органов акционерного общества управляющей компании является заключение договора между управляющей компанией и управляемым акционерным обществом. Поскольку многие вопросы, касающиеся составления договора управления, не регламентируются законодательно, ключевые положения договора следует прорабатывать с особой тщательностью.

Заключая договоры о передаче полномочий исполнительных органов акционерного общества управляющей компании (далее - договор управления), предприятия преследуют различные цели. При этом некоторые положения договора управления являются общими для всех случаев, другие же зависят от конкретной ситуации.

Личный опыт
Антон Ходарев, финансовый директор ООО «ТК «Русский уголь» (Москва)
У нас не один такой договор, поскольку имеем довольно диверсифицированные активы в территориально удаленных регионах (Амурская область, Дальний Восток, Хабаровский край и т. д.). Сейчас мы заключили договор управления с третьей управляющей компанией в Амурской области, где расположены несколько наших предприятий. Передача полномочий единоличных исполнительных органов (ЕИО) имеет ряд преимуществ. Во-первых, понятно, кто чем занимается и с кого что можно спрашивать. Во-вторых, ясно, кто будет разрабатывать и претворять в жизнь политику холдинга. В-третьих, значительно проще отслеживать движение информации как входящей, так и исходящей. Положительным моментом также является то, что финансовые активы консолидированы в одной управляющей компании и управление находится в руках одного человека - директора управляющей компании. Но это является и недостатком: поскольку все активы сосредоточены в одном центре, возможны незапланированные «переливы» финансового потока, то есть управляющая компания может выводить средства из одного предприятия для закрытия «дыр» в другом. С точки зрения оперативных задач это правильно, а с точки зрения финансовой дисциплины - нарушение. Есть также риск того, что управляющая компания будет больше внимания уделять какому-то одному «полюбившемуся» направлению бизнеса и недостаточно развивать все остальные. При прохождении информации через управляющую компанию тоже возможны проблемы: увеличиваются сроки подачи информации из-за бюрократических процедур либо информация искажается. Чтобы избежать подобных проблем, необходимо в первую очередь очень четко прописывать условия в договоре управления.
Александр Прозоров , директор юридического департамента ОАО «СУАЛ-Холдинг»

Мы заключали договор о передаче функций ЕИО в 2000 году, когда к нашим двум заводам, входящим в ОАО «СУАЛ», присоединяли еще два новых. Чтобы оптимизировать систему управления, функции ЕИО мы передали управляющей компании, то есть заводы занимались решением собственно производственных программ, а финансы, бухгалтерия, частично юридическая служба, развитие производства, экономика, текущие перспективы и другие крупные блоки были переданы управляющей компании. Эта схема управления была использована и при последующих присоединениях алюминиевых заводов, применяется она и сейчас.

Процедура заключения договора управления

Возможность передать полномочия ЕИО управляющей компании предусмотрена Федеральным законом от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон № 208-ФЗ).

Сначала совет директоров общества, которое намерено передать полномочия своего ЕИО, вносит в повестку дня общего собрания акционеров вопросы о намерении заключить договор управления и утверждении его условий. Необходимо учитывать, что в некоторых случаях обществу нужно получить предварительное согласие на передачу полномочий ЕИО у антимонопольного органа.

Когда все условия договора управления утверждены и получено согласие антимонопольного органа (если есть такая необходимость), собирается общее собрание акционеров общества и по предложению совета директоров принимается окончательное решение о передаче полномочий ЕИО управляющей компании. Такое решение принимается простым большинством голосов. Вносить изменения в устав общества в связи с передачей полномочий ЕИО не нужно. После этого на основании принятого решения подписывается договор управления. Это можно сделать и до принятия общим собранием акционеров решения о передаче полномочий ЕИО, однако вступить в силу он может лишь после принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Договор управления со стороны компании, передающей полномочия ЕИО, подписывается председателем совета директоров или лицом, уполномоченным на это советом директоров. Если сделка с управляющей компанией может быть квалифицирована как крупная или с заинтересованностью, процедура заключения договора имеет особенности. В частности, к крупной сделке можно отнести заключение договора управления, по которому вознаграждение управляющей компании составит 25% и более от балансовой стоимости активов общества, передающего полномочия ЕИО (что на практике бывает довольно редко). В качестве примера сделки с заинтересованностью можно привести сделку по заключению договора с управляющей компанией, владеющей более 20% акций общества, передающего полномочия ЕИО.

Для крупной сделки необходимо единогласное одобрение совета директоров или решение собрания акционеров. Сделка с заинтересованностью должна быть одобрена большинством голосов директоров из совета директоров, не заинтересованных в сделке (либо большинством независимых директоров в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций - более тысячи).

Условия договора управления

Договор управления наделяет управляющую компанию возможностью руководить текущей деятельностью общества, то есть осуществлять функции, которые обычно выполняет генеральный директор (ст. 69 Закона № 208-ФЗ). Однако перечень существенных условий договора управления в законодательстве не определен.

Личный опыт
Антон Ходарев
У нас текст договоров управления разный для каждого предприятия. Он зависит и от структуры холдинга, и от структуры самого предприятия, от того, какие функции передаются управляющей компании и какие цели перед ней ставятся. Можно закрепить в договоре определенные показатели деятельности управляемого предприятия, которых управляющая компания должна придерживаться (например, достигнуть уровень рентабельности А, объем себестоимости В и т. д.). А можно полностью передать весь объем управления. Тогда руководство управляющей компании будет само принимать решения о величине тех или иных показателей управляемого общества. В некоторых управляющих компаниях не все 100% уставного капитала принадлежат нам, то есть они являются инвестиционными, в которых наши партнеры участвуют своим капиталом. От этого также существенно зависит текст договора управления. Обычно мы составляем договор, в котором описаны все условия в общем виде, и приложения к нему. В приложениях приводится конкретика - коэффициенты, планы, расчеты и т. п. Текст договора может составлять 10 страниц, а объем приложений - варьироваться от 200 до 400 страниц.
Александр Прозоров

Мы договор передачи функций ЕИО составляли в самом общем виде без учета каких-либо особенностей управляющей и управляемой компаний. По сути, в договоре изложена компетенция единоличного исполнительного органа (генерального директора), закрепленная в уставе управляемой компании. Если учитывать все особенности структуры холдинга в договоре на передачу полномочий исполнительных органов, то он будет слишком объемным и неудобным в работе.

Договор управления подчиняется общим нормам гражданского права о договорах и сделках, нормам главы 39 ГК РФ о договоре возмездного оказания услуг, а также применяемым к договору возмездного оказания услуг общим положениям ГК РФ о подряде (статьи 702-729 ГК РФ).

Личный опыт
Елена Куликова , генеральный директор ЗАО «Центр корпоративных решений» (Москва)
Мы считаем договор управления смешанным, сочетающим в себе элементы договора о возмездном оказании услуг и договора агентирования, и разрабатываем его условия на базе соответствующих норм ГК РФ. На практике мы сталкивались с двумя ситуациями:
управляющая компания вводится в структуру бизнеса больше как правовой механизм, позволяющий решать те или иные формально юридические задачи (формальная управляющая компания);
структурные изменения обусловлены необходимостью решения задач, связанных с повышением эффективности управления (реальная управляющая компания).

В зависимости от ситуации меняется содержание договора общества с управляющей компанией. В первом случае договор может быть составлен в общем виде. Если же мы имеем дело со второй ситуацией, в договоре необходимо тщательно урегулировать взаимные обязательства сторон, в частности размер вознаграждения, ответственность и пр.

Договор управления должен содержать все условия, присущие любому договору на оказание услуг: предмет, права и обязанности сторон (управляющей и управляемой компаний), срок действия, ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий. Кроме того, договор управления должен содержать следующие условия:

вознаграждение управляющей компании (размер или порядок его определения, сроки уплаты);
порядок принятия дел управляющей компанией, а также сдачи дел после окончания действия договора;
формы и сроки отчетности управляющей компании по результатам деятельности.

Рассмотрим подробнее отдельные условия договора управления.

Предмет договора

Договор управления представляет собой разновидность договора на оказание услуг. Содержанием этих услуг, а следовательно, и предметом договора является осуществление по поручению заказчика (то есть акционерного общества) и за установленную договором плату деятельности по управлению делами акционерного общества и его имуществом путем осуществления полномочий единоличного исполнительного органа общества.

Права и обязанности управляющей компании

В этом разделе договора определяются функции управляющей компании, вопросы ее компетенции, а также конкретные формы управления обществом.

В частности, в договоре устанавливается обязанность управляющей компании соблюдать устав и внутренние положения управляемого общества, а также генеральная обязанность осуществлять управленческие функции «максимально эффективно, разумно и добросовестно в интересах общества» (ст. 71 Закона № 208-ФЗ). В договоре эту обязанность можно конкретизировать путем определения финансово-хозяйственных целей, которые должны быть достигнуты управляемым обществом по истечении определенных сроков.

Личный опыт
Александр Прозоров
При составлении договора передачи функций ЕИО нужно наиболее полно описать полномочия исполнительного органа, а также общие принципы взаимодействия управляющей и управляемых компаний. Например о том, что указания управляющей компании являются обязательными для работников и административного аппарата управляемой компании, если таковой остается. Также нужно решить вопрос вознаграждения управляющей компании.
Денис Иванов , генеральный директор ЗАО «Финансовый резерв» (Москва)
Когда я работал главой казначейства РАО «Рос-нефтегазстрой», то раздел договора, касающийся наших прав и обязанностей как управляющей компании, содержал около 30 пунктов. В нем, в частности, было определено, что управляющая компания без доверенности действует от имени предприятия, заключает договоры, выдает доверенности, пользуется правом распоряжаться средствами общества. Также в соответствии с договором управляющая компания организовывала перспективное и текущее планирование производственной, финансовой, коммерческой деятельности общества, определяла объемы производства продукции и услуг, а также порядок и условия сбыта, принимала решения о получении и использовании кредитов, нанимала работников и т. п. Кроме того, мы должны были ежемесячно представлять отчет, который одновременно являлся актом приема-передачи выполненных работ (услуг), совету директоров управляемого предприятия.
Елена Куликова
В АПК указано, что дела организаций ведут в арбитражном суде их ЕИО, поэтому в договоре управления целесообразно указать на полномочие управляющей компании принимать решение о предъявлении и удовлетворении исков, совершении иных процессуальных действий, отметить, что в суде без доверенности может выступать руководитель управляющей компании. Мы всегда в договоре указываем, какие юридические действия вправе совершать управляющая компания: заключать сделки, распоряжаться имуществом, открывать банковские счета и т. п. Проблемой может стать вопрос о передаче полномочий на совершение тех или иных операций сотруднику управляющей компании или третьему лицу. Если считать управляющую компанию представителем общества, то выдача доверенности директором управляющей компании может рассматриваться как передоверие, что потребует нотариального заверения. Чтобы избежать таких неудобств, в договоре необходимо однозначно указать, что управляющая компания в лице своего руководителя (генерального директора) действует от имени общества на основании закона и устава без доверенности, а иные лица действуют от имени общества только на основании доверенности, выдаваемой руководителем управляющей компании.
Ответственность управляющей компании помимо прочего должна включать выплату неустойки в оговоренных случаях, например при наложении на общество административного штрафа, выплаты обществом пеней или неустойки вследствие неисполнения обязательств по договору и т. п. Важно также отразить в договоре вопрос о том, может ли управляющая компания набирать персонал в общество для выполнения управленческих функций и будет ли от этого зависеть размер вознаграждения управляющей компании.

К правам управляющей компании относятся ее полномочия, которые совпадают с компетенцией ЕИО, определенной Законом № 208-ФЗ и уставом общества. В договоре также необходимо определить лиц, имеющих право действовать от имени управляющей компании (ее ЕИО или лицо, действующее на основании доверенности), а также порядок выдачи доверенностей, определить обязанность управляющей компании в определенный срок назначить сотрудника на должность генерального управляющего и право в любое время по своему усмотрению заменять его. Иногда на должность генерального управляющего назначается предыдущий генеральный директор управляемого общества, который при этом переводится в штат управляющей компании.

Управляющая компания может возложить исполнение своих обязанностей на нескольких лиц, распределив между ними административно-распорядительные и представительские функции, а также может сформировать из собственного персонала функциональные структуры (отделы, управления) для осуществления управленческих функций управляемого общества (например, бухгалтерский и налоговый учет, кадровая служба и т. д.). Управляющая компания может взять на себя (то есть осуществлять силами собственных работников) все функции текущего управления обществом либо ограничиться выполнением лишь тех функций, которые обычно осуществляет генеральный директор - физическое лицо. Все эти конкретные формы и способы управления должны быть прописаны в договоре.

Можно определить в договоре управления конкретные функции, которые осуществляют сотрудники управляющей компании и управляемого общества. В отношении последних управляющая компания выполняет лишь деятельность по организации и контролю за надлежащим выполнением указанных управленческих функций.

Ситуация, когда лицо, фактически осуществляющее функции генерального директора управляемого общества (генеральный управляющий), является сотрудником самого управляемого общества, хотя и допустима с точки зрения гражданского права, влечет риск возникновения споров с налоговиками, связанный с доказательством факта оказания управляющей компанией услуг по договору. Невозможность документально доказать этот факт влечет риск признания договора мнимой сделкой.

Права и обязанности управляемого общества

Все права управляемого общества являются зеркальным отражением обязанностей управляющей компании. Например, если управляющая компания обязана добросовестно управлять текущей деятельностью общества и своевременно представлять отчет по результатам своей деятельности, то управляемое общество имеет право требовать добросовестного управления обществом и своевременного представления отчета от управляющей компании. Права общества определены Законом № 208-ФЗ. Например, общее собрание акционеров может в любой момент принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей компании. Управляемое общество несет следующие основные обязанности. Во-первых, общество обязано оплачивать услуги управляющей компании в размере, сроки и порядке, предусмотренных условиями договора. Во-вторых, общество должно оказывать необходимое содействие в исполнении договора. Органы управления общества (общее собрание акционеров, совет директоров, правление) также не вправе необоснованно уклоняться от принятия решений, одобрения сделок, предложенных управляющей компанией, или отказывать в принятии таких решений и одобрении сделок. Кроме того, управляемое общество не должно принимать в период действия договора управления без согласования с управляющей компанией решений о внесении изменений в учредительные документы, сокращающие объем полномочий управляющей компании по сравнению с тем, как они были определены в момент заключения договора. Данная обязанность общества закреплена в Законе № 208-ФЗ, поэтому ее можно не расписывать в договоре.

Кроме того, управляемое общество при заключении договора должно обеспечить передачу управляющей компании печати общества, а также документации, необходимой для осуществления полномочий ЕИО (учредительных документов, лицензий, управленческой и бухгалтерской документации).

Личный опыт
Елена Куликова
Мы полагаем, что в интересах общества и основных его акционеров (участников) является тщательная регламентация процедуры расторжения договора. Ведь речь идет не только о прекращении полномочий, но и о передаче всех документов общества, перечисленных, например, в ст. 89 Закона № 208-ФЗ (перечень документов, которые общество обязано хранить. - Примеч. редакции ). Перечень документов, приведенный в Законе, фактически является открытым, поэтому имеет смысл его конкретизировать.

Вознаграждение управляющей компании

Стоимость услуг управляющей компании обычно состоит из двух компонентов: компенсации затрат на осуществление управленческой деятельности и собственно вознаграждения управляющей компании. Вознаграждение может быть фиксированным или привязываться к определенным финансово-хозяйственным результатам деятельности управляемого общества.

Личный опыт
Антон Ходарев
Объективно оценить работу управляющей компании очень сложно, так как нельзя точно знать, какими были бы показатели деятельности компании, если бы ей управляла не управляющая компания, а генеральный директор.
Вознаграждение управляющей компании - величина «плавающая», это фиксируется в договоре. Она ориентирована на задачи, которые должна выполнить управляющая компания. В общем виде размер вознаграждения определяется так: заработная плата персонала управляющей компании, налоги на зарплату, текущие расходы на офис, машины, телефоны, факсы и т. п., налоги, не относимые на себестоимость, и норма рентабельности. Уровень рентабельности как раз и зависит от того, насколько управляющая компания «справляется» со своими обязанностями. Елена Куликова Порядок расчета суммы вознаграждения имеет смысл выносить в приложение к договору, так как сам договор в ряде случаев может стать заменой доверенности, подтверждающей полномочия управляющей компании, то есть представляться в государственные органы, учреждения, организации и т. п.

«Непрозрачность» способа определения вознаграждения управляющей компании может повлечь риск того, что эти суммы невозможно будет отнести на расходы по налогу на прибыль у управляемого общества как экономически неоправданные. К подозрительным способам могут относиться установление вознаграждения в виде фиксированной цены, процентов от выручки в виде произвольных сумм, определяемых ежемесячно на основании дополнительных соглашений к договору.

Есть также случаи, когда затраты на выплату вознаграждения управляющей компании не признавались расходами в целях налогообложения прибыли общества, если финансовый результат деятельности общества в период деятельности управляющей компании был отрицательным либо если затраты на управление несоразмерны полученным финансовым результатам управляемого общества.

Таким образом, в целях минимизации налоговых рисков управляемого предприятия вознаграждение управляющей компании лучше увязывать с некими объективными данными, характеризующими качество и/или объем оказанных ею услуг (например, достижение обществом определенных финансовых показателей или объем работ, выполняемых управляющей компанией, – ведение бухгалтерского учета, документооборота и т. п.), а также определять размер вознаграждения таким образом, чтобы он был сопоставим с экономическим эффектом от реализации от управленческих функций.

Документооборот и отчетность

В договоре можно предусмотреть формы отчетности управляющей компании и документального подтверждения результатов ее деятельности.

В целом достаточным доказательством оказания услуг являются подписанные сторонами акты приема-сдачи услуг, составленные в произвольной форме. Они должны содержать реквизиты, отвечающие требованиям законодательства о бухгалтерском учете (см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19.01.04 № А11-4426/2003-К2-Е-1961). Наличие такого акта, содержащего общую отсылку на условия договора, в которых говорится об обязательствах сторон, позволяет, по мнению автора, говорить о выполнении условия по документальному подтверждению расходов.

Для обеспечения контроля за оказанием услуг управления можно установить в договоре обязанность управляющей компании представлять совету директоров различную отчетную информацию об управляемом обществе (сведения о затратах на производство и реализацию продукции, отчет о фактическом движении потоков наличности, бизнес-план общества, финансовую отчетность и др.), распорядительные документы (приказы, распоряжения) на периодической основе или по требованию.

Ответственность сторон

Управляющая компания в рамках договора управления должна действовать в интересах общества, добросовестно и разумно (ст. 71 Закона № 208-ФЗ). Управляющая компания несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу своими виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

В договоре с управляющей компанией могут быть конкретизированы виды возмещаемых убытков (например, пени и налоговые санкции, понесенные обществом по вине управляющей компании, гражданско-правовые санкции, взысканные контрагентами за неисполнение или ненадлежащее исполнение обществом своих обязательств). Могут быть также установлены пределы ответственности обеих сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору (например, возмещаемые убытки могут быть ограничены определенной суммой).

Личный опыт
Антон Ходарев
При составлении договора управления нужно обратить особое внимание на ответственность и цели, которых должна достичь управляющая компания, управляя предприятием. Ответственность обычно всем понятна, а цели - нет. Мы по каждому договору управления определяем цели по-разному. Если это на 100% наша управляющая компания, то цели можно сформулировать в любом виде, так как понимание целей и задач у всех участников проекта однозначно. Если управляющая компания имеет много участников, то и цели, и ответственность надо расписывать более четко и подробно. При этом нужно стараться максимально точно и просто изложить, каковы должны быть критерии и показатели, чтобы все участники однозначно понимали стратегию компании. Глобальных целей, которые ставятся перед управляющей компанией, обычно две - максимизировать прибыль и минимизировать расходы. По каждой глобальной цели определяются различные коэффициенты и показатели и их плановые значения, которые фиксируются в договоре. Значения пересматриваются примерно каждые полгода (перезаключается договор).

Целесообразно предусмотреть в договоре ответственность управляемого общества за просрочку оплаты вознаграждения, а также за недобросовестное уклонение от одобрения предложенных управляющей компанией действий и сделок (например, одобрение крупной сделки, предложенной управляющей компанией на рассмотрение совету директоров).

Убедитесь, что существует оферта. Предложение заключить договор – оферта, должно предшествовать юридическому оформлению контракта. Оферта может быть одним из способов занятости, покупать или продавать товары, или же оказывать услуги. Например, если друг говорит, что он хотел бы купить ваш стереомагнитофон за 3500 рублей – это и есть оферта, однако, если ваш друг говорит, что он хотел бы иметь ваш стереомагнитофон, это не будет предложением купить его, а всего лишь высказывание вслух своих желаний.

Убедитесь, что оферта принята. После того, как предложение заключить договор было сделано, оно должно быть принято человеком, которому оно адресовано – акцептантом, чтобы выполнить одно из основных положений юридически обязательного договора. Акцепт (принятие предложения заключить договор) может быть устным, в письменной форме или может быть выражен поведением или действиями человека. Например, если сосед предлагает вам 1200 рублей за то, чтобы вы скосили его лужайку, вы можете принять такое предложение, сказав ему, что сделаете это, написав ему записку о том, что принимаете предложение, или непосредственно своими действиями – скосивши его лужайку. Акцепт в виде непосредственно действий или поведения – это не всегда хорошая идея, в этом случае вы должны убедиться, что оферта не отозвана, и вы полностью понимаете ее суть перед тем, как приступить к исполнению условий договора.

Проработайте детали. Во многих случаях договор это больше, чем просто продажа товара или предоставление услуги. Наверняка существует определенный способ предоставления услуг, срок, в который должна быть осуществлена продажа или же завершено обслуживание, или дополнительные обязанности для сторон, которые должны быть выполнены. Например, сосед, который платит вам 1200 рублей за скашивание его газона, может потребовать, чтобы он был скошен в определенный день недели или в конкретное время дня.

Составьте договор в письменной форме. Для того, чтобы быть юридически обязательными не все договоры должны быть в письменной форме; однако, намного легче доказать нарушение договора, в случае невыполнения другой стороной своих обязательств, если у вас есть договор в письменном виде. Для обеих сторон также будет легче помнить о своих определенных обязательствах, которые они взяли на себя, когда договор будет в письменной форме. Чтобы составить простой договор, выполняйте следующие действия:

Дайте договору название. Дайте договору короткое название, например, “Договор ссуды” или “Договор на предоставление услуг”, которое вы можете использовать, чтобы выделять договор среди других документов. Убедитесь, что какое бы название вы не дали вашему договору, оно описывает его суть, к примеру, если вы заключаете договор, чтобы окрасить стены вашей гостиной, вы можете назвать его “Договор на предоставление услуг”, а название “Договор ссуды” будет неподходящим.
Укажите стороны договора. Укажите название сторон договора и определите каждую сторону как “Покупатель” или “Продавец”, или же любыми другими терминами, которые используются в соответствии с договором. Например, “Джон Доу (“Покупатель”) и Джейн Доу (“Продавец”) договорились о нижеследующем”. После того, как вы определили каждую из сторон как покупатель и продавец, именно таким образом вы должны ссылаться на стороны на протяжении всего периода действия договора.
Опишите встречное предоставление. Встречное предоставление – это то, что каждая из сторон согласилась исполнить или удержатся от исполнения. Например, в договоре купли-продажи покупатель платит деньги за определенную вещь, а продавец передает ее покупателю. Для того чтобы договор был юридически обязательным обе стороны должны обусловить встречное предоставление.
Изложите все условия и положения. Вы можете включить дополнительные условия в ваш договор. Например, в договоре аренды вы можете описать, кто несет ответственность за техническое обслуживание и уход за имуществом, кто будет платить налог на недвижимость, в трудовом же договоре вы можете описать, чьей собственностью будет итоговый результат работы.
Укажите дату. Это может быть дата подписания договора. Если вы не знаете точную дату подписания договора, оставьте пустую строку, где можно будет вписать вручную день, месяц или год оформления договора. Например, “Согласились на ___ день марта, 2006 года” или “от ____ числа _______, 20____ года”.
Предусмотрите подпись и нотариальный блок. Ваша подпись и нотариальный блок должны включать линию для подписи каждой из сторон, достаточно места для подписей, имена сторон в печатном виде, а также место для нотариального заверения подписей и место для печатей нотариуса.

Деятельность коммерческих организаций невозможно представить без договорной работы. Договоры поставки, подряда, возмездного оказания услуг, аренды, хранения и многие другие опосредуют отношения между хозяйствующими субъектами. Однако сложности возникают, если коммерческой организации (например, ООО) необходимо заключить договор с казенным предприятием или некоммерческой организацией (далее - НКО). Эти юридические лица обладают специальной правоспособностью, которую необходимо учитывать при заключении договоров.

Особенности деятельности НКО, которые нужно знать контрагенту

К отличительным особенностям НКО, которые влияют на заключение сделок, относятся следующие.

1. Извлечение прибыли не является основной целью деятельности НКО в отличие от хозяйственных товариществ и обществ.

2. НКО могут совершать сделки, которые приносят прибыль, но только для достижения целей, которые указаны в уставе.

Обоснование: НКО может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствует указанным целям. Причем эта деятельность должна быть указана в ее учредительных документах. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания НКО, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика (п. 2 ст. 24 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее - Закон об НКО)). После получения прибыли НКО не имеют права распределять ее между участниками.

Приносящая доход деятельность НКО не может быть основной и должна быть направлена на достижение целей, ради которых создана такая организация (поэтому за рамками правоспособности НКО окажется, например, продажа спиртного обществом борьбы за трезвость, даже если прибыль от продажи целиком направится на лечение алкоголизма).

Это следует из пункта 4 статьи 50 Гражданского кодекса РФ.

При этом на НКО в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, которые применяются к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 6 ГК РФ). Такое разъяснение дал Пленум Верховного суда РФ в пункте 21 постановления от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - постановление № 25). Это, в частности, означает, что контрагенты НКО защищены за счет более строгих правил об ответственности, применяемых к лицам, которые осуществляют предпринимательскую деятельность. То есть, осуществляя приносящую доход деятельность (например, оказывая платные услуги в сфере образования или медицины), НКО отвечают даже при отсутствии вины, как любые предприниматели (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

3. Деятельность НКО заключается в том, что они преследуют нематериальные цели. В частности, НКО создаются и функционируют для того, чтобы:

достигать социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей;

охранять здоровье граждан, развивать физическую культуру и спорт;

удовлетворять духовные и иные нематериальные потребности граждан и организаций;

разрешать споры и конфликты;

оказывать юридическую помощь и др.

При этом чаще всего НКО оказывают услуги, например, юридические, медицинские, образовательные, осуществляют меры социальной поддержки, защищают общественные интересы.

Заключая договоры о передаче полномочий исполнительных органов акционерного общества управляющей компании (далее - договор управления), предприятия преследуют различные цели 1 . При этом некоторые положения договора управления являются общими для всех случаев, другие же зависят от конкретной ситуации.

Личный опыт
Антон Ходарев, финансовый директор ООО «ТК «Русский уголь» (Москва)
У нас не один такой договор, поскольку имеем довольно диверсифицированные активы в территориально удаленных регионах (Амурская область, Дальний Восток, Хабаровский край и т. д.). Сейчас мы заключили договор управления с третьей управляющей компанией в Амурской области, где расположены несколько наших предприятий. Передача полномочий единоличных исполнительных органов (ЕИО) имеет ряд преимуществ. Во-первых, понятно, кто чем занимается и с кого что можно спрашивать. Во-вторых, ясно, кто будет разрабатывать и претворять в жизнь политику холдинга. В-третьих, значительно проще отслеживать движение информации как входящей, так и исходящей. Положительным моментом также является то, что финансовые активы консолидированы в одной управляющей компании и управление находится в руках одного человека — директора управляющей компании. Но это является и недостатком: поскольку все активы сосредоточены в одном центре, возможны незапланированные «переливы» финансового потока, то есть управляющая компания может выводить средства из одного предприятия для закрытия «дыр» в другом. С точки зрения оперативных задач это правильно, а с точки зрения финансовой дисциплины — нарушение. Есть также риск того, что управляющая компания будет больше внимания уделять какому-то одному «полюбившемуся» направлению бизнеса и недостаточно развивать все остальные. При прохождении информации через управляющую компанию тоже возможны проблемы: увеличиваются сроки подачи информации из-за бюрократических процедур либо информация искажается. Чтобы избежать подобных проблем, необходимо в первую очередь очень четко прописывать условия в договоре управления.
Александр Прозоров , директор юридического департамента ОАО «СУАЛ-Холдинг»
Мы заключали договор о передаче функций ЕИО в 2000 году, когда к нашим двум заводам, входящим в ОАО «СУАЛ», присоединяли еще два новых. Чтобы оптимизировать систему управления, функции ЕИО мы передали управляющей компании, то есть заводы занимались решением собственно производственных программ, а финансы, бухгалтерия, частично юридическая служба, развитие производства, экономика, текущие перспективы и другие крупные блоки были переданы управляющей компании. Эта схема управления была использована и при последующих присоединениях алюминиевых заводов, применяется она и сейчас.

Процедура заключения договора управления

Когда все условия договора управления утверждены и получено согласие антимонопольного органа (если есть такая необходимость), собирается общее собрание акционеров общества и по предложению совета директоров принимается окончательное решение о передаче полномочий ЕИО управляющей компании. Такое решение принимается простым большинством голосов. Вносить изменения в устав общества в связи с передачей полномочий ЕИО не нужно. После этого на основании принятого решения подписывается договор управления. Это можно сделать и до принятия общим собранием акционеров решения о передаче полномочий ЕИО, однако вступить в силу он может лишь после принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Договор управления со стороны компании, передающей полномочия ЕИО, подписывается председателем совета директоров или лицом, уполномоченным на это советом директоров 3 . Если сделка с управляющей компанией может быть квалифицирована как крупная или с заинтересованностью, процедура заключения договора имеет особенности 4 . В частности, к крупной сделке можно отнести заключение договора управления, по которому вознаграждение управляющей компании составит 25% и более от балансовой стоимости активов общества, передающего полномочия ЕИО (что на практике бывает довольно редко). В качестве примера сделки с заинтересованностью можно привести сделку по заключению договора с управляющей компанией, владеющей более 20% акций общества, передающего полномочия ЕИО.

Условия договора управления

Личный опыт
Антон Ходарев
У нас текст договоров управления разный для каждого предприятия. Он зависит и от структуры холдинга, и от структуры самого предприятия, от того, какие функции передаются управляющей компании и какие цели перед ней ставятся. Можно закрепить в договоре определенные показатели деятельности управляемого предприятия, которых управляющая компания должна придерживаться (например, достигнуть уровень рентабельности А, объем себестоимости В и т. д.). А можно полностью передать весь объем управления. Тогда руководство управляющей компании будет само принимать решения о величине тех или иных показателей управляемого общества. В некоторых управляющих компаниях не все 100% уставного капитала принадлежат нам, то есть они являются инвестиционными, в которых наши партнеры участвуют своим капиталом. От этого также существенно зависит текст договора управления. Обычно мы составляем договор, в котором описаны все условия в общем виде, и приложения к нему. В приложениях приводится конкретика - коэффициенты, планы, расчеты и т. п. Текст договора может составлять 10 страниц, а объем приложений - варьироваться от 200 до 400 страниц.
Александр Прозоров
Мы договор передачи функций ЕИО составляли в самом общем виде без учета каких-либо особенностей управляющей и управляемой компаний. По сути, в договоре изложена компетенция единоличного исполнительного органа (генерального директора), закрепленная в уставе управляемой компании. Если учитывать все особенности структуры холдинга в договоре на передачу полномочий исполнительных органов, то он будет слишком объемным и неудобным в работе.

Личный опыт
Елена Куликова , генеральный директор ЗАО «Центр корпоративных решений» (Москва)
Мы считаем договор управления смешанным, сочетающим в себе элементы договора о возмездном оказании услуг и договора агентирования, и разрабатываем его условия на базе соответствующих норм ГК РФ. На практике мы сталкивались с двумя ситуациями:
управляющая компания вводится в структуру бизнеса больше как правовой механизм, позволяющий решать те или иные формально юридические задачи (формальная управляющая компания);

структурные изменения обусловлены необходимостью решения задач, связанных с повышением эффективности управления (реальная управляющая компания).

В зависимости от ситуации меняется содержание договора общества с управляющей компанией. В первом случае договор может быть составлен в общем виде. Если же мы имеем дело со второй ситуацией, в договоре необходимо тщательно урегулировать взаимные обязательства сторон, в частности размер вознаграждения, ответственность и пр.

вознаграждение управляющей компании (размер или порядок его определения, сроки уплаты);
порядок принятия дел управляющей компанией, а также сдачи дел после окончания действия договора;
формы и сроки отчетности управляющей компании по результатам деятельности.

Рассмотрим подробнее отдельные условия договора управления.

Предмет договора

Права и обязанности управляющей компании

Личный опыт
Александр Прозоров
При составлении договора передачи функций ЕИО нужно наиболее полно описать полномочия исполнительного органа, а также общие принципы взаимодействия управляющей и управляемых компаний. Например о том, что указания управляющей компании являются обязательными для работников и административного аппарата управляемой компании, если таковой остается. Также нужно решить вопрос вознаграждения управляющей компании.
Денис Иванов , генеральный директор ЗАО «Финансовый резерв» (Москва)
Когда я работал главой казначейства РАО «Рос-нефтегазстрой», то раздел договора, касающийся наших прав и обязанностей как управляющей компании, содержал около 30 пунктов. В нем, в частности, было определено, что управляющая компания без доверенности действует от имени предприятия, заключает договоры, выдает доверенности, пользуется правом распоряжаться средствами общества. Также в соответствии с договором управляющая компания организовывала перспективное и текущее планирование производственной, финансовой, коммерческой деятельности общества, определяла объемы производства продукции и услуг, а также порядок и условия сбыта, принимала решения о получении и использовании кредитов, нанимала работников и т. п. Кроме того, мы должны были ежемесячно представлять отчет, который одновременно являлся актом приема-передачи выполненных работ (услуг), совету директоров управляемого предприятия.
Елена Куликова
В АПК указано, что дела организаций ведут в арбитражном суде их ЕИО, поэтому в договоре управления целесообразно указать на полномочие управляющей компании принимать решение о предъявлении и удовлетворении исков, совершении иных процессуальных действий, отметить, что в суде без доверенности может выступать руководитель управляющей компании. Мы всегда в договоре указываем, какие юридические действия вправе совершать управляющая компания: заключать сделки, распоряжаться имуществом, открывать банковские счета и т. п. Проблемой может стать вопрос о передаче полномочий на совершение тех или иных операций сотруднику управляющей компании или третьему лицу. Если считать управляющую компанию представителем общества, то выдача доверенности директором управляющей компании может рассматриваться как передоверие, что потребует нотариального заверения. Чтобы избежать таких неудобств, в договоре необходимо однозначно указать, что управляющая компания в лице своего руководителя (генерального директора) действует от имени общества на основании закона и устава без доверенности, а иные лица действуют от имени общества только на основании доверенности, выдаваемой руководителем управляющей компании.
Ответственность управляющей компании помимо прочего должна включать выплату неустойки в оговоренных случаях, например при наложении на общество административного штрафа, выплаты обществом пеней или неустойки вследствие неисполнения обязательств по договору и т. п. Важно также отразить в договоре вопрос о том, может ли управляющая компания набирать персонал в общество для выполнения управленческих функций и будет ли от этого зависеть размер вознаграждения управляющей компании.

К правам управляющей компании относятся ее полномочия, которые совпадают с компетенцией ЕИО, определенной Законом № 208-ФЗ и уставом общества. В договоре также необходимо определить лиц, имеющих право действовать от имени управляющей компании (ее ЕИО или лицо, действующее на основании доверенности), а также порядок выдачи доверенностей 5 , определить обязанность управляющей компании в определенный срок назначить сотрудника на должность генерального управляющего и право в любое время по своему усмотрению заменять его. Иногда на должность генерального управляющего назначается предыдущий генеральный директор управляемого общества, который при этом переводится в штат управляющей компании.

Управляющая компания может возложить исполнение своих обязанностей на нескольких лиц, распределив между ними административно-распорядительные и представительские функции, а также может сформировать из собственного персонала функциональные структуры (отделы, управления) для осуществления управленческих функций управляемого общества (например, бухгалтерский и налоговый учет, кадровая служба и т. д.). Управляющая компания может взять на себя (то есть осуществлять силами собственных работников) все функции текущего управления обществом либо ограничиться выполнением лишь тех функций, которые обычно осуществляет генеральный директор — физическое лицо. Все эти конкретные формы и способы управления должны быть прописаны в договоре.

Права и обязанности управляемого общества

Личный опыт
Елена Куликова
Мы полагаем, что в интересах общества и основных его акционеров (участников) является тщательная регламентация процедуры расторжения договора. Ведь речь идет не только о прекращении полномочий, но и о передаче всех документов общества, перечисленных, например, в ст. 89 Закона № 208-ФЗ (перечень документов, которые общество обязано хранить. — Примеч. редакции ). Перечень документов, приведенный в Законе, фактически является открытым, поэтому имеет смысл его конкретизировать.

Вознаграждение управляющей компании

Личный опыт
Антон Ходарев
Объективно оценить работу управляющей компании очень сложно, так как нельзя точно знать, какими были бы показатели деятельности компании, если бы ей управляла не управляющая компания, а генеральный директор.
Вознаграждение управляющей компании - величина «плавающая», это фиксируется в договоре. Она ориентирована на задачи, которые должна выполнить управляющая компания. В общем виде размер вознаграждения определяется так: заработная плата персонала управляющей компании, налоги на зарплату, текущие расходы на офис, машины, телефоны, факсы и т. п., налоги, не относимые на себестоимость, и норма рентабельности. Уровень рентабельности как раз и зависит от того, насколько управляющая компания «справляется» со своими обязанностями. Елена Куликова Порядок расчета суммы вознаграждения имеет смысл выносить в приложение к договору, так как сам договор в ряде случаев может стать заменой доверенности, подтверждающей полномочия управляющей компании, то есть представляться в государственные органы, учреждения, организации и т. п.

Таким образом, в целях минимизации налоговых рисков управляемого предприятия вознаграждение управляющей компании лучше увязывать с некими объективными данными, характеризующими качество и/или объем оказанных ею услуг (например, достижение обществом определенных финансовых показателей или объем работ, выполняемых управляющей компанией, - ведение бухгалтерского учета, документооборота и т. п.), а также определять размер вознаграждения таким образом, чтобы он был сопоставим с экономическим эффектом от реализации от управленческих функций.

Документооборот и отчетность

В целом достаточным доказательством оказания услуг являются подписанные сторонами акты приема-сдачи услуг, составленные в произвольной форме. Они должны содержать реквизиты, отвечающие требованиям законодательства о бухгалтерском учете 9 (см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19.01.04 № А11-4426/2003-К2-Е-1961). Наличие такого акта, содержащего общую отсылку на условия договора, в которых говорится об обязательствах сторон, позволяет, по мнению автора, говорить о выполнении условия по документальному подтверждению расходов.

Ответственность сторон

Личный опыт
Антон Ходарев
При составлении договора управления нужно обратить особое внимание на ответственность и цели, которых должна достичь управляющая компания, управляя предприятием. Ответственность обычно всем понятна, а цели - нет. Мы по каждому договору управления определяем цели по-разному. Если это на 100% наша управляющая компания, то цели можно сформулировать в любом виде, так как понимание целей и задач у всех участников проекта однозначно. Если управляющая компания имеет много участников, то и цели, и ответственность надо расписывать более четко и подробно. При этом нужно стараться максимально точно и просто изложить, каковы должны быть критерии и показатели, чтобы все участники однозначно понимали стратегию компании. Глобальных целей, которые ставятся перед управляющей компанией, обычно две - максимизировать прибыль и минимизировать расходы. По каждой глобальной цели определяются различные коэффициенты и показатели и их плановые значения, которые фиксируются в договоре. Значения пересматриваются примерно каждые полгода (перезаключается договор).

1 Подробнее об этом см. статью на с. 101. - Примеч. редакции.

2 Полный перечень таких случаев приведен в ст. 18 Закона РСФСР от 22.03.91 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

3 Пункт 3 ст. 69 Закона № 208-ФЗ.

4 Подробнее см. главы Х и ХI Закона № 208-ФЗ.

5 Уставом управляющей компании могут быть предусмотрены полномочия органов управления, отличающиеся от обычных. Например, право выдачи доверенностей может принадлежать не единоличному исполнительному органу. В связи с этим для достижения определенности в отношениях как с управляемым обществом, так и с третьими лицами целесообразно описать эти вопросы в договоре.

6 Мнимая сделка - это сделка, которая совершена только для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (п. 1 ст. 170 ГК РФ). - Примеч. редакции.

7 См. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19.01. 04 № А11-4426/2003-К2-Е-1961, в котором суд встал на сторону налоговиков и признал расходы на выплату вознаграждения управляющей компании экономически неоправданными и документально неподтвержденными. В данном случае сумма вознаграждения определялась как размер от выручки управляемого общества без учета его финансового результата (размера прибыли). Также из актов выполненных работ, которые представляла управляющая компания, невозможно было понять, какие именно работы по управлению были ею проделаны и в каком объеме, что противоречит требованиям Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».

8 См. постановление Президиума ВАС РФ от 02.12.03 № 11406/03, в котором суд сделал выводы о том, что размер вознаграждения исполнителя по договору возмездного оказания услуг должен зависеть от объема совершенных им действий или осуществленной деятельности.